АРХИВ

logo

Вы находитесь здесь:портмоне/2008/Номер от 08.07.08/Спаси и сохрани
15.07.2008 07:27

Спаси и сохрани

Автор  Портмоне

Девять способов обезопасить свой бизнес от рейдерства

Сегодня очень много говорят о рейдерстве. Из средств массовой информации нам известно, что рейдеры существуют уже не только в частном бизнесе, но и в политике. Сфера рейдерства, о которой так часто говорят, охватила все ниши общественной жизни и стала почти уже национальной проблемой. При этом нам очень редко напоминают, что в национальном законодательстве нет таких понятий как «рейдер» и «рейдерство», и что ни один закон не определяет ответственность за то, чего нет!


Тем не менее, рейдерство существует. В данной статье мы попытаемся как можно лаконичнее изложить проблемы акционерных обществ на пути нелегкой борьбы с рейдерами.

Почему акционерных обществ? Да потому что данный вид (форма) хозяйственных обществ наиболее уязвим по сравнению с другими, такими, как, например, общество с ограниченной ответственностью, где максимальное количество участников ограничено и по закону не может превышать 10 человек.

Начнем с экскурсии в словарь рыночной экономики. Там есть слово гринмейл (greenmail) — корпоративный шантаж путем скупки значительного числа акций какой-либо компании с предложением продать их по повышенным ценам при условии, что другие компании подписывают соглашение о невмешательстве.
Гринмейл является составной частью одного из видов корпоративного конфликта, который, кроме шантажа, включает захват, вытеснение и борьбу за контроль.
Чаще всего именно с гринмейла начинается процесс захвата или, как говорят в народе, «рейдерская атака» предприятия (акционерного общества).


В отличие от классического, национальный гринмейл имеет свои особенности:

• в основном объектом шантажа выступают структуры, бизнес которых мельче по своим масштабам, чем у компании-агрессора. Это, зачастую, связано с преимуществом в финансовых возможностях;

• полная неразборчивость компаний-агрессоров в способах нападения. В ход идут все возможные варианты: фальсификация документов, подкуп регистратора, подкуп судей, публикация в СМИ компромата;

• невозможность разграничить корпоративный шантаж и недружественное поглощение (захват). Связано это с нашим менталитетом: получилось чуть-чуть, значит, надо отхватить еще больше. Как говорится, «почему бы не захватить весь бизнес, зачем нам отступные»;

• ответная реакция на попытки эмитента (контролирующих лиц) избавиться от недружественного акционера и тем самым усиление своего контроля над пред-приятием.

Как же противостоять недружественному поглощению (захвату)?

Ниже расскажем про основные, по нашему мнению, способы борьбы и защиты в условиях корпоративного конфликта. Заметим, что все перечисленные варианты защиты будут особо действенными при наличии у обороняющейся стороны достаточного финансового и административного ресурса.

Способ №1

До начала агрессивных действий обеспечить профилактические мероприятия.
На предприятии должна работать служба экономической безопасности, которая бы постоянно мониторила текущую ситуацию и выявляла первые признаки враждебного захвата.

К таким признакам относятся:

• прямые предложения о продаже акций, поступившие со стороны инвестиционных компаний;

• факты недружественных поглощений аналогичных предприятий в отрасли или предприятий, находящихся на сопредельных территориях;

• создание и укрепление холдинга в отрасли, в которой предприятие является звеном в технологической цепочке;

• планируемая приватизация государственного пакета акций предприятия, особенно если пакет достаточно большой;

• внезапное изменение отношения к предприятию со стороны местных властей;

• большое количество сделок с мелкими пакетами акций предприятия.

Своевременное выявление указанных признаков позволит предприятию сохранить силы и средства на последующую защиту.

Способ №2

Обеспечить сотрудничество с предприятиями, учреждениями, организациями, лицами, которые курируют и контролируют деятельность предприятия.

Назовем основных из них:

• государственный регистратор. Это должностное лицо заверяет создание, прекращение юридического лица и совершение иных регистрационных действий (внесение изменений в учредительные документы общества, смену должностных лиц в исполнительном органе, замену утерянного свидетельства и т. д.) путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр.

То есть, это то лицо, без которого на предприятии законным образом не может произойти смена руководства и не могут вноситься изменения в учредительные документы. Все эти действия должны пройти обязательную государственную регистрацию.

В соответствии с ч. 3 ст. 18 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей», если сведения, которые подлежат внесению в Единый государственный реестр, не были в него внесены, они не могут быть использованы в споре с третьим лицом, кроме случаев, когда третье лицо знало или могло знать эти сведения.

Поступление к регистратору каких-либо документов, касающихся изменений в учредительных документах или смены руководящего состава предприятия, от третьих лиц, до этого вообще не имевших отношения к предприятию, свидетельствуют о прямом намерении совершить захват.

При поступлении таких документов у регистратора есть два варианта: при наличии соответствующих оснований оформить официальный отказ (оставить без рассмотрения) или зарегистрировать изменения. Об отказе от рассмотрения регистратор должен сообщить уже на следующий день, сама же регистрация осуществляется в течение трех рабочих дней.

Таким образом, если у предприятия с регистратором будут дружеские отношения, и должностное лицо своевременно будет сообщать обо всех действиях третьих лиц, то у предприятия (если регистратор не найдет оснований оставить документы без рассмотрения) будет три дня. В течение этого срока можно, например, получить решение суда относительно запрета проводить регистрационные действия.

Кроме этого, регистратор сможет сообщить о запросах правоохранительных органов относительно регистрационного дела предприятия, которые тоже чаще всего свидетельствуют о «нездоровом» интересе к предприятию;

• регистратор, который ведет реестр собственников именных ценных бумаг эмитента (а также хранитель, который ведет реестр обездвиженных ценных бумаг). Указанный регистратор фиксирует все изменения в реестре, связанные с переходом права собственности на ценные бумаги (акции) предприятия. С этим лицом у предприятия вообще не должно быть разногласий, а только дружеские отношения. Регистратор своевременно сможет сообщить предприятию о проводящейся массовой скупке акций и обо всех запросах по реестру. Кроме того, сможет первым предпринять защитные меры, например, отказать в регистрации изменений в предоставленных документах.

Желательно, чтобы учредители, регистратор и руководящий состав предприятия были «своими» людьми. Как говорится, «создайте карманного регистратора и не знайте проблем»;

• БТИ осуществляет регистрацию права собственности на недвижимое имущество и всех изменений, касающихся объекта недвижимости и его собственников. Свои люди в БТИ сообщат обо всех запросах по недвижимому имуществу предприятия. Чаще всего перед тем как осуществить захват, агрессор пытается узнать как можно больше о предприятии, в частности, о его активах, к которым относится и недвижимое имущество;

• Земельный кадастр выполняет те же функции, что и БТИ, только в отношении земельных участков.

Способ №3

Попытайтесь аккумулировать на «своих» людях (или на себе) как можно больший пакет акций. Идеальный вариант, если этот пакет будет составлять более 90% акций предприятия. В таком случае вы даже избавитесь от надоедливых десятипроцентников с их правами.

Такая аккумуляция отпугивает даже очень ретивых захватчиков, поскольку с акционерами, как говорится, каши не сваришь, и начать захват со скупки акций не получится.

Нет возможности обеспечить 90% — обеспечьте 75% акций. Это даст вам возможность контролировать изменения в учредительных документах общества и решения о ликвидации предприятия.

В соответствии со ст. 42 Закона Украины «О хозяйственных обществах» решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров, которые принимают участие в собрании по следующим вопросам:

• изменение устава общества;

• принятие решения о прекращении деятельности общества.

Если же не можете аккумулировать 75% акций, обеспечьте хотя бы пакет акций из 60,01% (60+1). Имея такой пакет, вы можете контролировать кворум (правомочность собрания). Баз наличия более 60 процентов голосов собрание не состоится, на это прямо указывает ст. 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах».

Способ №4


Менеджмент предприятия должен состоять только из «своих», проверенных людей. Часто захват и вытеснение начинаются с борьбы за кресло руководителя. Сегодня существуют всего три способа избрания генерального директора (председателя правления): собранием акционеров, собранием правления (дирекции) или наблюдательным советом — все определяется уставом акционерного общества.

В уставе должны быть четко прописаны положения о порядке назначения и отзыва руководителя предприятия. И тот орган, на который согласно уставу предприятия возложена такая функция, должен быть под вашим жестким контролем.

Конечно, лучше, если все указанные органы управления и контроля будут постоянно находиться в вашем ведении. Вы всегда должны стремиться именно к этому.

Способ №5

У предприятия (акционерного общества) постоянно должна быть контролируемая кредиторская задолженность перед «своими» предприятиями, причем желательно в размере стоимости большей половины активов.

При неожиданном захвате вы всегда сможете в качестве козыря «выложить ее на стол». При этом «кредиторка» должна быть оформлена судебным решением, не предъявленным в исполнительную службу.

Так вы сможете в любой момент «кинуть» ее в исполнительную службу и быстро наложить арест на все свое имущество. Дальше моделируем по ситуации.

Способ №6


В наличии всегда должен быть пакет документов и соответствующие финансы для перерегистрации права собственности на основные активы на дружественное предприятие.

С момента отнесения подведомственности по корпоративным спорам к компетенции хозяйственных судов захватчикам стало сложнее подавать беспредметные иски. Поэтому с момента первой атаки у вас будет достаточно времени на перерегистрацию права собственности на активы на другое предприятие. В таком случае вы оставите захватчикам лишь «оболочку».

Способ №7


Работа с акционерами. На вашем предприятии должны быть партнерские отношения с акционерами. Необходимо обеспечить стабильную выплату дивидендов и социальный пакет.

Это поможет оперативно узнать от акционеров, кто и за сколько предлагает им продать акции. Так что у вас будет время предпринять защитные меры, а главное, будет шанс отговорить акционеров продавать акции другому лицу или, наоборот, уговорить продать вам по выгодной цене.

Способ №8


Параллельная скупка акций. Если скупки акций не удается избежать, вы можете предпринять попытку параллельной скупки акций. В этом случае, чем больше финансов, тем лучше. Опять таки результат будет зависеть от отношений с акционерами.

Способ №9


Контратака. Чаще всего у захватчиков в наличии есть свои собственные активы, аккумулированные на одном или нескольких предприятиях.

В случае, если вы обеспечены надежным тылом, финансами, административным ресурсом и у вас есть в наличии отличная служба безопасности (то вы Ринат Ахметов! Шутка), узнав о слабых местах агрессора, можете провести контрнападение. Агрессор будет вынужден переключиться на защиту своего имущества, и захват вашего предприятия прекратится.

В последующем такие действия станут хорошим уроком для других захватчиков.

Благодарим за помощь в подготовке материала ООО «ЮрБизнес-Сервис» Тел. для справок 224-44-65

 

Калиш Роман, генеральный директор ООО «ЮрБизнес-Сервис»:
«Главная причина рейдерских захватов — недостаточная юридическая грамотность руководителей и владельцев предприятий. Часто они недооценивают опасность таких действий по отношению к себе. Не ведется должный контроль не только за деятельностью топ-менеджмента, не отслеживается ситуация по долгам предприятия. А вопросы грамотного юридического сопровождения очень часто вообще не считаются первоочередными. Поэтому, чаще всего, антирейдерские мероприятия профилактическими уже быть не могут. Для того чтобы защитные меры были эффективными, реагировать нужно быстро и точно. Это уже сугубо профессиональный подход. Действовать в этой ситуации без квалифицированной помощи — значит подвергать свое предприятие и собственное благополучие дополнительному риску».

Бережной Александр Павлович, первый заместитель председателя облгосадминистрации:
«Рейдерство — это проблема, намного более важная и сложная, чем кому-либо могло бы показаться. Рейдерство — это ржавчина, которая разъедает правовую систему государства, веру людей в Конституцию, где черным по белому записано право человека на собственность, на защиту, на законность.

Для существования рейдерства у нас в стране есть все основания. Во-первых, это общий правовой нигилизм, как в высших органах власти, так и среди рядового населения. Во-вторых, в законодательстве очень много зазоров, которыми пользуются рейдеры, имеющие хорошую юридическую, экономическую подготовку. В-третьих, очень многие люди в нашей стране в наследство от Советского Союза получили, как говорится, на блюдечке с голубой каемочкой право собственности на недвижимость, заводы, фермы, крупное имущество. Управляя миллионами, они сами не владеют юридическими знаниями, не привлекают специалистов, а значит, не могут защитить свое имущество. В-четвертых, наше государство — плохой хозяин. И в-пятых, существуют неурегулированные внутрикорпоративные конфликты.

Рейдерство было бы невозможным, если бы в этом процессе не участвовали суды, правоохранительные органы и власти. Рейдерство — это миллиардные ресурсы.

Наша комиссия сейчас рассматривает около 50-ти серьезных заявлений. Это, например, «Запорожкнига», «Ресма», «Мостоотряд №5» и многие другие. В этих процессах задействованы тысячи людей, экономическая составляющая находится в пределах полумиллиарда гривен.

Нашей комиссии удалось создать соответствующее общественное мнение, правда, у нас нет юридических рычагов воздействия на эту ситуацию. Мы можем быть своеобразным общественным арбитром. Мы можем обращаться в местные правоохранительные органы, прокуратуру и в высшие органы. Мы работаем вместе с Союзом промышленников и предпринимателей. Плотно сотрудничаем с областной Прокуратурой, СБУ.
Интересы громады будем защищать».